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食药监管渎职后果有量化起点 不经意就获罪




来源：医药网发布时间：2013-01-23点击：2501次






生意社1月22日讯　　
　　最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）一经公开发布，在药品监管系统所引起的震荡是继《刑法修正案（八）》后的又一个高潮。如果说《刑法修正案（八）》是降低了药品监管相对人获罪的门槛，那么，《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释》则是降低了药品监管者自身获罪的门槛。
　　区别于现有法律和以往的司法解释，此次的司法解释在渎职获刑的门槛设置上，确有质的调整。一方面加大了办理渎职刑事案件的力度，针对新形势下的渎职犯罪更具可操作性；另一方面，对履行监管职责提出了更高要求。
　　渎职后果有量化起点
　　《解释》第1条对《刑法》第397条规定的“重大损失”和“情节特别严重”设定了可量化的底线。而这个底线值是，将死亡人数规定在“一人以上”。
　　药品监督管理部门监管的药品、医疗器械是涉及公众身体健康和生命安全的特殊商品，非但涉及面广，而且相当一部分用于重症患者和生命垂危的病人。一旦产生后果，无论是在人身的伤害上，还是经济损失和社会影响，都极易触及“重大损失”和“情节特别严重”设定的底线。
　　徇私舞弊不是获刑前置
　　《刑法》设定的渎职罪中，除第397条滥用职权罪或玩忽职守罪外，与履行药品监管职责最直接、最容易涉及的就是第402条（徇私舞弊不移交刑事案件罪）和第414条（放纵制售伪劣商品犯罪行为罪），而这两条获罪的条件都有一个前置的关键词——徇私舞弊。
　　以往的理解是，执法人员徇私舞弊“不移交刑事案件”、“放纵制售伪劣商品犯罪行为”才获罪，“徇私舞弊”是构成两项罪名成立的必备条件。而《解释》第2条规定，即便不具备徇私舞弊的情形，但造成的后果构成第397条规定的犯罪的，以滥用职权罪或玩忽职守罪定罪处罚。
　　如此一解释，那种与监管相对人撇清关系，只要不吃不拿不要、不谋私利就不会犯错的观念得改一改了。如果履职能力不强、用心不专，不经意间也会获罪。
　　集体研究不再集体担当
　　“集体研究”不再是渎职犯罪的“保护伞”，是《解释》中有关渎职犯罪的颠覆性解释。刑罚是对个人的刑责追诉，正因为此，“集体研究”一直是履行监管职能时风险共担常用的以至最后的方法手段，以为只要“集体研究”了，就可以回避因个人渎职而获刑的职务风险。而《解释》第5条对虽经“集体研究”，但仍构成渎职犯罪的，作出了分责任追刑责、处刑罚的规定。
　　如此，对药品违法案件查处过程中的案件合议、案审会等带有“集体研究”的所有形式，决不能再作为解脱个人责任、化解个人执法风险的“保护伞”，更不能作为夹带私货的“防空洞”。参与“集体研究”的每个人都应克服从上、从众心理，坚定从法，坚守自己对法律的理解底线。否则一旦出现涉刑后果，即便经过“集体研究”，照样按责罚刑。
　　渎职涉刑追诉期限有变
　　《刑法》对追诉时效期限有明确的规定，原则上以获刑的年限为限，从犯罪之日到归案时间超过了可能获刑的年限，一般不再追诉，追诉期限的起时点为犯罪行为的发生之日。而《解释》对渎职犯罪追诉期限的解释不再沿用《刑法》的计算方法，明确规定：以危害结果为条件的渎职犯罪，追诉期限从危害结果发生之日起计算；有数个危害结果的，从最后一个危害结果发生之日起计算。
　　这样一解释，滥用职权、玩忽职守之日不再是追诉期限的开始，危害结果发生之时才是追诉期限的起时点。
　　药品监管环节多、链条长、风险高，危害结果往往要到使用终端才能显现，不管是审批许可、日常监管，还是稽查执法，危害结果的发生都具有滞后性。这种渎职与危害结果发生时空的不对称，容易掩盖渎职犯罪行为发生的时空点，容易给监管者造成“本环节不出事就安全”的侥幸过关错觉。
　　《解释》给药品监管者以这样的警醒：一旦渎职便终身追究，不管是在哪个环节、不管过去多长时间，药品所具有的可追溯性必定会环环追溯，直至渎职的时空点、责任人。因而，此时平安未必就彼时平安，侥幸一时未必就能侥幸一世。
　　那种与监管相对人撇清关系，只要不吃不拿不要、不谋私利就不会犯错的观念得改一改了。如果履职能力不强、用心不专，不经意间也会获罪。


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